Актуальность темы публикации обусловлена двумя факторами. Во-первых, влиянием охранной деятельности на решение приоритетной государственной задачи по возобновлению социально-экономического роста на основе базовых ценностей — свободы предпринимательства и частной собственности. Это обусловлено тем, что искомый вид предпринимательства представляет собой деятельность коммерческих (охранных) организаций, направленную на защиту объектов охраны от противоправных посягательств посредством оказания охранных услуг на возмездной договорной основе. Таким образом, предпринимательская охранная деятельность призвана защитить от посягательств объекты охраны, подавляющее большинство из которых (вещи и иное имущество) находится в частной собственности.
Во-вторых, юридическим фактом возникновения рассматриваемого вида деятельности является договор оказания охранных услуг, который носит непоименованный характер и в недостаточной степени исследован цивилистической наукой. Такое положение вызывает противоречия в правоприменительной практике, позволяет сторонам неоднозначно определять, формировать и толковать условия договора, что препятствует надлежащей реализации гражданами и юридическими лицами своих прав на защиту принадлежащих им благ от противоправных посягательств.
Цель настоящей публикации заключается в определении места изучаемого договора в системе правового регулирования охранной деятельности как разновидности предпринимательства. Для достижения этой цели необходимо дать определение понятию «договор оказания охранных услуг», установить его юридическую природу.
Следует отметить, что проведенный анализ Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) и других актов гражданского законодательства позволяет сделать вывод о том, что в них не включены специальные нормы, посвященные рассматриваемому договору. Например, Закон РФ от 11.03.1992 N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон о частной охране) в своей первоначальной и действующей двадцать первой по счету редакции не содержал и не содержит специальных статей, обусловленных искомым договором. В настоящее время этот Закон предписывает заказчику и исполнителю охранных услуг руководствоваться нормами о договоре на оказание услуг частной детективной деятельности (ст. 12), изложенными в ст. 9 Закона, что не отвечает современным потребностям гражданского оборота в исследуемой сфере <1>.
———————————
<1> См. подробнее: Шаронов С.А. Динамика договорного регулирования услуг частной охранной деятельности (продолжение) // Бизнес, менеджмент и право. 2011. N 2. С. 118 — 123; и др.
Ввиду наличия непоименованного характера договора методология исследования будет основана на анализе и последующем синтезе общепризнанных цивилистических категорий — сделка и правоотношение.
В первую группу «договор-сделка» будут входить категории «юридический факт», «соглашение», «документ». Во вторую — «договор-правоотношение» — категория «обязательство».
Необходимость изучения указанных структурных элементов договора обусловлена применением к нему правил ГК РФ о сделках, обязательствах и других входящих в понятие «договор» категорий.
Рассмотрим последовательно вышеперечисленные категории применительно к договору оказания охранных услуг.
Договор-сделка характеризуется понятиями: юридический факт, соглашение, документ. «Сделочная природа договора» подчеркивалась во всех Гражданских кодексах государства и послужила основаниям для структуры действующего ГК РФ <1>. Договор оказания охранных услуг является разновидностью сделки, поскольку представляет действия сторон, которые направлены на динамику гражданских прав и обязанностей, то есть на их возникновение, изменение, прекращение.
———————————
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Издание дополнительное, стереотипное (5-й завод). М.: Статут, 2002. С. 146.
Юридический факт. Согласно ст. 8 ГК РФ права и обязанности возникают из сделок и договоров. Важно обратить внимание на то, что и договор, и сделка могут быть предусмотренными и не предусмотренными законом, но в любом случае они не должны противоречить правовому акту. Ввиду того, что договор оказания охранных услуг прямо не предусмотрен ГК РФ, проведем аналогию с закрепленным в Законе о частной охране понятием «частная охранная деятельность». Как показывает проведенный ранее анализ <1>, договор в рассматриваемом значении представляет собой основание возникновения этого вида предпринимательства и составляет ступень в классификации юридических фактов. В ГК РФ под ними понимаются фактические обстоятельства (ст. 8), которые приводят к возникновению правовых последствий, как связанных с волей субъектов, так и помимо их воли. Такое положение позволяет систематизировать юридические факты на события и действия, природа которых может быть правомерной и неправомерной. Как следует из содержания ст. 1 Закона о частной охране, сущность этой деятельности заключается в оказании услуг на основании возмездного договора. Таким образом, договор является и основанием возникновения рассматриваемого вида деятельности. Синтезировав юридические факты и указанные нормы ГК РФ, можно получить результат, согласно которому договор оказания охранных услуг является правомерным юридическим действием, лежащим в основе возникновения охранной деятельности.
———————————
<1> См., например: Шаронов С.А. Указ. соч. С. 119 — 121.
Соглашение. Для заключения договора необходима согласованная воля двух и более сторон (ч. 3 ст. 154 ГК РФ). В этом контексте договор как сделка представляет собой соглашение двух и более лиц. При этом сущностью такого соглашения является как «совпадение воли сторон», так и внешняя форма ее выражения — «главным образом единый волевой акт» <1>.
———————————
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 147.
Необходимость оформления воли сторон в качестве документа обусловлена правовым содержанием охранной деятельности, а также содержанием двух средств ее правового регулирования — нормативным правовым актом и лицензированием. Например, согласно ст. ст. 9, 12 Закона о частной охране договор и акт об оказании охранных услуг подлежат хранению в течение пяти лет. Следовательно, договор является обязательным документом организации, а его отсутствие — грубым нарушением охранной деятельности (ст. 11.5 Закона о частной охране) и может повлечь за собой аннулирование соответствующей лицензии.
В контексте проводимого анализа подчеркнем необходимость исследования договора-сделки. Это связано с необходимостью применения к нему норм ГК РФ о сделках. Во-первых, это правила о форме сделок, к которой можно отнести «…подписи сторон… оттиски печатей, штампы и т.д.» <1>. Среди правил о сделках, применимых к договору охраны, важно подчеркнуть ст. 161, согласно которой он должен заключаться в простой письменной форме, поскольку одной из сторон (исполнителем) является охранная организация. Во-вторых, это правила о недействительности сделок. Например, таковыми могут являться нормы ст. 173, согласно которым сделка организации (исполнителя), выполненная вне пределов ее правоспособности, может быть признана недействительной. В практике охранных услуг это означает, что в основу договора должны быть положены уставные цели и задачи охранной организации, подтвержденные соответствующей лицензией. В то же время в основе недействительности договора как сделки может лежать не только превышение пределов правоспособности охранной организации. Например, договор оказания охранных услуг был заключен заказчиком, в отношении которого была введена процедура наблюдения. Однако в нарушение закона <2> договор как сделка, заключенная без согласия временного управляющего, является оспоримым <3>. Исследовав материалы дела, ввиду совершения сделки без письменного согласия временного управляющего суды обоснованно признали ее недействительной на основании указанных норм закона <4>.
———————————
<1> Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2007. С. 11 — 12, 21 — 22.
<2> См.: Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // Собр. законодательства. 2002. N 43. Ст. 4190.
<3> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 N 129 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Рос. Федерации. 2009. N 7.
<4> Постановление ФАС Уральского округа от 30.12.2013 N Ф09-7072/11 по делу N А07-7110/2011 // СПС «КонсультантПлюс».
Сущность договора-правоотношения выражается в том, что он формирует «конкретное содержание прав и обязанностей участников правоотношений» <1>. По своей структуре договор-правоотношение состоит из элементов: 1) субъекты — заказчик и исполнитель охранных услуг; 2) объект — услуги, возникающие по поводу объекта охраны; 3) содержание — субъективные права и юридические обязанности заказчика и исполнителя.
———————————
<1> Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Антология уральской цивилистики. 1925 — 1989: Сборник статей. М.: Статут, 2001. С. 55.
Таким образом, содержание договора-правоотношения представляет собой совокупность субъективных прав и юридических обязанностей его сторон. Статусная форма содержания выглядит следующим образом: заказчик имеет право требования выполнения обязательств по договору надлежащим образом, а исполнитель вправе требовать оплаты услуг. В свою очередь, обязанностями субъектов будут выступать: 1) заказчика — сделать заказ, принять и оплатить охранные услуги; 2) исполнителя — надлежащим образом оказать услуги согласно условиям соглашения.
Элементом договора-правоотношения является категория «обязательство», что позволяет применять к договорным отношениям как общие, так и специальные нормы ГК РФ об обязательствах.
Сущность договора-обязательства раскрыл К.П. Победоносцев, подчеркнув роль кредитора и должника: «…всякий договор производит, с одной стороны, право требовать, с другой — обязанность исполнять» <1>.
———————————
<1> Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть 3: Договоры и обязательства. М.: Статут, 2003. С. 22.
В контексте общих норм ГК РФ обязательство представляет собой совокупность действий должника и кредитора, обусловленных оказанием охранных услуг. Так, должник — охранная организация обязан совершить в пользу другого лица, кредитора-заказчика, действия по оказанию охранных услуг, а кредитор имеет право требования исполнения должником его обязанности. Ввиду того что стороны договора исполняют обязанности в пользу друг друга, они одновременно выступают должником и кредитором. Например, заказчик вместе с правом требования надлежащего оказания услуг обязан принять их и оплатить, а исполнитель вправе требовать от заказчика оплату оказанных услуг. В этом случае к договору применяются общие (гл. 22) и специальные (гл. 37, 39) нормы ГК РФ об обязательствах.
По мнению цивилистов, элементами договора являются «кауза и цель договора» <1>. Однако полагаем, что они органически входят в «правоотношение», поскольку оно представляет связь сторон, возникающую с определенной целью.
———————————
<1> Корецкий А.Д. Указ. соч. С. 23.
Резюмируя сказанное о договоре, можно дать определение понятия: «Договор оказания охранных услуг — это письменное соглашение между заказчиком и исполнителем (охранной организацией), основанное на встречном обязательстве сторон, в соответствии с которым исполнитель берет на себя обязательство по заданию заказчика оказать охранные услуги, направленные на защиту объектов охраны от противоправных посягательств, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги».
Для определения юридической природы договора воспользуемся методом синтеза составных элементов этого термина: природа, сделка и обязательство.
Поскольку слово «природа» есть «основное свойство, сущность…» <1>, то юридическая природа договора оказания охранных услуг — это его основные свойства, позволяющие определить его место в системе российского права, а также установить сущность договора как «сделки» и «обязательства».
———————————
<1> Ожегов С.И. Словарь русского языка: 70000 слов / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М.: Рус. яз., 1989. С. 596.
Проведем анализ свойств договора, основываясь на этом определении.
Как известно, система российского права представляет собой совокупность различных отраслей, различающихся своим предметом и методом регулирования. В доктрине договорного регулирования «наиболее юридически значимой является классификация правовых договоров по отраслевому правовому режиму», который может быть определен как одной, так и несколькими отраслями права: отраслевые (моноотраслевые) и межотраслевые правовые договоры <1>. Договор оказания охранных услуг является моноотраслевым договором, поскольку его правовой режим определяется одной отраслью права — гражданским правом. Это обусловлено предпринимательским содержанием охранной деятельности, признанием участников этой деятельности субъектами гражданского права, наличием гражданско-правовых свойств у объектов охраны и другими цивилистическими аспектами.
———————————
<1> Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2008. С. 16 — 17.
Юридическая природа рассматриваемого договора как сделки проявляется: 1) в наличии письменной формы; 2) в возмездном характере договора; 3) в консенсуальности; 4) в каузальности.
Простая письменная форма договора вытекает из признания его разновидностью сделки и, как следствие этого, применения к нему соответствующих правил ГК РФ о сделках. Проведенный анализ позволяет выявить причины названной формы договора: 1) отсутствие норм законов о придании договору нотариальной формы и (или) формы «государственной регистрации»; 2) наличие в качестве одной из сторон договора охранной организации (ч. 1 ст. 161 ГК РФ). Как показывает практика, договор представляет собой письменно оформленный документ, выражающий согласованную волю сторон и подписанный ими или уполномоченными лицами. В связи с развитием науки и техники, состоянием уровня делопроизводства у заказчика и исполнителя, с учетом особенностей корпоративной культуры сторон, договор-документ может быть: 1) совершен на бланке определенной формы; 2) скреплен печатью; 3) дополнен иными документами посредством почтовой, электронной или иной связи, позволяющей определить достоверность воли сторон.
Возмездный характер договора определяется двумя факторами. Во-первых, договор признается возмездным, если из сущности соглашения и какого-либо правового акта не вытекает иное (ч. 3 ст. 423 ГК РФ). Во-вторых, предпринимательские свойства изучаемой деятельности в целом и извлечение прибыли в качестве одной из целей деятельности охранной организации в частности не позволяют признать договор безвозмездным.
Консенсуальный характер договора основан на положениях ст. 433 ГК РФ, а именно на том, что договор считается заключенным, если лицо, направившее оферту, получило соответствующий акцепт, в то время как для заключения реального договора необходимо передать определенное имущество. Таким образом, законодатель предусматривает презумпцию консенсуального договора. В практике охранной деятельности рассматриваемый характер договора позволяет отличить его от других договоров, направленных на сохранность имущества, например от договора хранения. Так, при хранении сторонам не только необходимо достигнуть консенсуса, но и выполнить действия по передачи вещи во владение хранителю, чего не происходит при оказании услуг охраны.
Каузальный характер договора обусловлен наличием определенных оснований (causa). Так, Г.Ф. Шершеневич под основанием договора понимал «ближайшую и непосредственную причину установления обязанности» <1>. Например, в договоре оказания охранных услуг причиной оплаты заказчиком охранных услуг является их надлежащее исполнение охранной организацией. Поскольку права и обязанности сторон договора носят корреспондирующий характер, то его «каузальность» не вызывает сомнений.
———————————
<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Фирма «СПАРК», 1995. С. 310.
Договор оказания охранных услуг как обязательство является: 1) двусторонним; 2) разновидностью обязательств возмездного оказания услуг; 3) обязательством как в пользу заказчика и исполнителя, так и в пользу третьих лиц; 4) разновидностью как предпринимательского, так и потребительского обязательства; 5) срочным обязательством.
Двусторонний характер договора обусловлен не тем, что он имеет две стороны договора, а тем, что и заказчик, и исполнитель имеют «две стороны» своего поведения: как права, так и обязанности. При этом каждая из сторон имеет «наличие встречного удовлетворения» <1>, что позволяет заявлять и о встречном характере обязательства, а значит — и самого договора.
———————————
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 384.
Выделение в ГК РФ общих (подраздел 1) и особенных видов обязательств (раздел IV) накладывает свой отпечаток и на юридическую природу договора. С одной стороны, он не предусмотрен Кодексом, что дает основание признавать его договором «непоименованным», в буквальном смысле «не указанным» в ГК РФ. С другой стороны, договор обладает правовыми свойствами возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).
Согласно ст. 783 ГК РФ для регулирования отношений возмездного оказания услуг допускается использование норм о подряде. Однако это ни в коей мере не означает, что изучаемый договор представляет собой разновидность договора подряда. Это объясняется тем, что в процессе оказания охранных услуг результат не будет иметь «овеществленного» характера и не может быть отделен от исполнителя. По мнению ученых, признаки договоров «с определенной долей условности» позволяют считать для договора подряда — «сделать», а для договора возмездного оказания услуг — «делать» <1>.
———————————
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Издание дополнительное, стереотипное (3-й завод). М.: Статут, 2003. С. 7.
В некоторых случаях договор оказания охранных услуг можно считать «договором в пользу третьих лиц». В таком подходе есть рациональное зерно, но в то же время есть и определенные оговорки. С одной стороны, заключение договора в пользу третьих лиц предусмотрено ст. 430 ГК РФ. При этом сущность такого соглашения заключается в том, что должник (охранная организация) обязан оказать охранные услуги не кредитору (заказчику), а указанному кредитором лицу. Однако, как справедливо отмечает Г.Ф. Шершеневич, принципиальным отличием такого договора должна являться не польза для третьего лица, а наделение его правом требования к должнику <1>. В контексте этого положения не все договоры оказания охранных услуг могут быть заключены в пользу третьих лиц. Например, договор, заключенный родителями, предметом которого является защита жизни и здоровья их малолетнего ребенка, не может быть признан договором в пользу ребенка. Такое положение обусловлено недееспособностью названного третьего лица.
———————————
<1> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 312 — 313.
Наличие в качестве исполнителя коммерческой организации делает договор предпринимательским. Вместе с тем этот договор может носить и потребительский характер в том случае, если заказчиком выступает гражданин, заказывающий и потребляющий полезные свойства охранных услуг для своих личных и иных нужд, не связанных с предпринимательством.
Срочный характер договора обусловлен не только действием законов диалектики о течение времени, но и вполне конкретными свойствами отдельных элементов охранной деятельности. Во-первых, деятельность исполнителя (охранной организации) возможна только при наличии соответствующей лицензии. Ввиду того что срок ее действия ограничен определенным периодом времени (не более 5 лет), договорные отношения приобретают срочный характер. Во-вторых, как известно, рассматриваемые отношения возникают по поводу объектов охраны, одним из которых является имущество. Условия договора об охране такого объекта будут соответствовать закону лишь в том случае, если заказчик будет обладать правом собственности на имущество или обладать на него иным законным правом (аренда, доверительное управление и др.). Как известно, эти законные основания также ограничены сроком аренды и доверительного управления.
В отличие от вышеперечисленных свойств, вопрос о публичности договора носит дискуссионный характер. Однако сделанный анализ не позволяет признать его публичным договором. Это обусловлено нормами ст. 426 ГК РФ, а также доктриной гражданского права. Так, с одной стороны, изучаемый договор содержит признаки «публичности», поскольку заключается коммерческой (охранной) организацией, осуществляющей свою деятельность по оказанию охранных услуг. С другой стороны, договор не поименован в этом качестве в ст. 426 ГК РФ наряду с розничной торговлей, перевозкой, услугами связи и другими. Кроме того, доминирующее положение охранных организаций, учрежденных государством, на рынке охранных услуг не позволяет установить цены на эти услуги одинаковыми для всех потребителей. К этому следует добавить неравенство в правоспособности названных охранных организаций и организаций частной охраны, беспрецедентное преимущество в техническом и инженерном оснащении первых организаций по отношению ко вторым, что не позволяет последним оказать охранные услуги всем обратившимся к ним потребителям. Наряду с вышеизложенными причинами отсутствует и необходимый для публичного договора акт — Правила оказания охранных услуг, утверждаемые Правительством РФ. В случае отсутствия какого-либо из вышеперечисленных элементов договор не обладает публичными свойствами <1>.
———————————
<1> Гражданское право: Учеб.: В 3 т. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. 4-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект. Т. 2. С. 599.
Резюмируя сказанное в публикации, можно сделать следующие выводы.
Во-первых, в системе комплексного правового регулирования охранной деятельности как разновидности предпринимательства искомый договор является ее индивидуально-правовым регулятором, обладающим характером «моноотраслевого» договора, поскольку его правовой режим определяется только одной отраслью — отраслью гражданского права.
Во-вторых, ввиду непоименованного характера договора его гражданско-правовая природа основана на сущности категорий «сделка» и «обязательство».
Сделанными выводами и определяется место договора оказания охранных услуг в системе современной российской цивилистики.
Шаронов С.А.
* Цивилистика — Наука о гражданском праве.
Для диплома маловато, для реферата в самый раз. По моему это больше подойдет для обсуждения на юридическом факультете.
О, расширяем кругозор:) отлично!